7月12日，歐盟《外國補貼條例》（FSR）將正式適用。

根據(jù)該法案，如果一家非歐盟企業(yè)收到了來自非歐盟國家的財政資助，則歐盟委員會（以下稱“歐委會”）可以禁止該企業(yè)參與歐盟內(nèi)的并購交易或公共采購。

歐委會對“財政資助”的定義非常廣泛，包括贈款、貸款或常規(guī)稅收優(yōu)惠。這意味著，美國《通脹削減法案》或《芯片與科學(xué)法案》提供的稅收優(yōu)惠、或經(jīng)合組織雙支柱國際稅收制度下可退還的稅款抵免等，都可能被視為“財政資助”的一部分。

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然而，歐盟內(nèi)部正在醞釀的《歐洲芯片法案》則計劃投入430億歐元，扶植本地芯片產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

《外國補貼條例》是否成為一種“雙重標(biāo)準(zhǔn)”？這對未來的市場交易又會產(chǎn)生什么影響？

歐盟將如何評估？

企業(yè)的通知義務(wù)將于2023年10月12 日生效。于今年10月12日之后交割的交易，如果收購目標(biāo)公司位于歐盟境內(nèi)、在歐盟的營業(yè)額達(dá)到5億歐元，且參與交易的經(jīng)營者在簽署協(xié)議、公開競標(biāo)或收購目標(biāo)公司控制權(quán)的過去三年內(nèi)從非歐盟國家獲得的財務(wù)支持合計超過5000萬歐元（約合3.9億元人民幣），則必須進(jìn)行交易申報。

不過，對一些獲得大量補貼的行業(yè)來說，5000萬歐元的門檻并不算高。以芯片行業(yè)為例，據(jù)美媒報道，僅美國紐約州就向美光科技公司提供了55億美元的稅收減免。俄亥俄州政府也已同意為英特爾提供20億美元的建廠資金。

這是否意味著，未來一些行業(yè)的大公司將被天然地排除在歐盟并購市場外？富而德律師事務(wù)所中國反壟斷業(yè)務(wù)部聯(lián)席主管杜寧（Ninette Dodoo）接受第一財經(jīng)記者采訪時表示，現(xiàn)在就準(zhǔn)確判斷非歐盟國家提供的哪種補貼會或不會被視為“有問題”還為時尚早。

她解釋稱，歐委會將首先評估財政資助是否屬于外國補貼，即是否會給接收方帶來優(yōu)勢，以及是否具有選擇性。其次，歐委會將分析這些外國補貼是否“有可能改善企業(yè)在歐盟內(nèi)部市場的競爭地位”，同時對歐盟內(nèi)部市場的競爭產(chǎn)生負(fù)面影響。而這需要逐案分析。

另有分析稱，該法案不僅可能涉及跨國集團(tuán)，還會影響主權(quán)財富基金、國有企業(yè)的投資，或有公共資金支持的企業(yè)。此外，金融風(fēng)險評估不限于非歐盟公司，還包括受益于外國補貼的歐盟公司。

對于這項法案帶來的改變，杜寧認(rèn)為有三重麻煩。第一，法案對“財務(wù)資助”的定義非常寬泛。第二，投資人需要自行判斷“財務(wù)資助”的性質(zhì)、種類、范圍，這將帶來許多新的工作負(fù)擔(dān)。第三，法案會對交易的時間表產(chǎn)生很大影響。

“一旦進(jìn)行申報，必須得到歐委會的批準(zhǔn)后交易才能交割。歐委會將評估，非歐盟成員國得到的財務(wù)資助是否會令接收方受益，以及該財務(wù)資助是否具有選擇性。”杜寧稱，“歐委會第一階段的工作需要25個工作日。如果決定進(jìn)行深入調(diào)查，則將耗時90個工作日。如果再提出一些整改措施，工作周期將延長至105個工作日。”

歐盟內(nèi)部或掀補貼競賽？

除《歐洲芯片法案》外，歐盟委員會今年3月還宣布了一項綠色補貼計劃，將提供3690億美元的稅收減免，用于投資可再生能源、去碳化工業(yè)、氫氣或零排放車輛。這被視為是在對沖美國《通脹削減法案》。

那么，這是否與《外國補貼條例》的原則相矛盾？

銳敏律師事務(wù)所反壟斷業(yè)務(wù)合伙人尹冉冉對第一財經(jīng)記者稱，歐盟內(nèi)部存在規(guī)范補貼的法案，即《國家援助條例》，該條例在一般意義上禁止所有國家援助，但在某些領(lǐng)域也允許有“例外情況”。

“根據(jù)歐盟《國家援助條例》，如果為了促進(jìn)特定的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)展，在滿足一定前提條件下，這種援助仍然是被允許的。”尹冉冉以《歐洲芯片法案》舉例稱，“為獲得援助，成員國必須要證明相關(guān)的產(chǎn)業(yè)援助滿足相關(guān)條件。首先必須是必要的，其次必須是適當(dāng)?shù)?，同時必須是合乎比例的。此外，它還要求相關(guān)利益必須在整個歐洲經(jīng)濟(jì)體里共享，且援助本身對于歐盟內(nèi)部市場競爭的影響要最小化。當(dāng)然，在真正的實施過程當(dāng)中，是否能夠完全達(dá)到這些要求，是否有可能在歐盟成員國內(nèi)引發(fā)補貼競賽，這都需要進(jìn)一步的觀察”。

國際貨幣基金組織（IMF）已對美國和歐盟的“綠色補貼”提出關(guān)切。

IMF總裁格奧爾基耶娃（Kristalina Georgieva）在今年的一篇博文中寫道，要警惕綠色補貼“滑向保護(hù)主義”，“政策應(yīng)該關(guān)注綠色轉(zhuǎn)型，而不是為國內(nèi)企業(yè)提供競爭優(yōu)勢”。

如何應(yīng)對？

《外國補貼條例》賦予了歐委會全面的執(zhí)法權(quán)力。如果歐委會認(rèn)為參與并購交易的公司獲得的財政補貼可能引發(fā)競爭扭曲，它不僅有權(quán)力阻止該公司繼續(xù)交易和參與公共采購，還可以要求該公司進(jìn)行償還、行為補救或撤資，甚至可以要求公司改變其治理結(jié)構(gòu)。

違反該法案的企業(yè)還會招致嚴(yán)厲懲罰。例如，若當(dāng)事方未通知應(yīng)通知的交易或違反法案規(guī)定的其他義務(wù)，歐委會可最高處以上一財政年度全球集團(tuán)營業(yè)額10%的罰款。這在其他國家的相應(yīng)法規(guī)中較為罕見。

該法案下，在歐盟尋求并購機會的中國企業(yè)應(yīng)該如何避免麻煩？

杜寧對第一財經(jīng)記者表示，在歐盟范圍內(nèi)開展經(jīng)濟(jì)活動的企業(yè)需要盡快開始監(jiān)控財務(wù)資助。“因為即使在并購范圍之外，歐委會也有權(quán)調(diào)查外國補貼，因此企業(yè)應(yīng)準(zhǔn)備及時提供此類信息。”她稱。

其次，盡職調(diào)查的范圍必須擴(kuò)大到財務(wù)資助，跨境收購中的股權(quán)買賣協(xié)議（SPA）應(yīng)包括有關(guān)信息披露合作和條件先例的附加條款。

杜寧稱：“企業(yè)還應(yīng)該積極與歐委會溝通，特別是在可能的豁免方面，以便做好準(zhǔn)備，并最大限度地降低信息收集和合規(guī)成本。”

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